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我国关于企业互保的有关法律法规

来源:互联网 时间:2013-5-4 15:58:58
摘要:企业互保行为在法律上属保证范畴.由于其无需抵押,质押,无需将权利证书,权利凭证予以登记和移交,也无需转移资产,更多地体现的是"人保"的特性,故对企业的信用要求较高。

  

    企业互保行为在法律上属保证范畴.由于其无需抵押,质押,无需将权利证书,权利凭证予以登记和移交,也无需转移资产,更多地体现的是"人保"的特性,故对企业的信用要求较高。如果把以收回为条件的付出和以归还为义务的取得作为借贷信用交易的核心要求的话,企业间出于内在正常需要所签之互保合同或协议就理应是实现这一交易链条的有机组成部分。

  

    担保的本质在于保障债权人债权的实现,以及用债务人的特有财产或第三方信用(或财产)保障债权人的债权实现.由于担保立法跨越物权法,债权法两个领域,几乎涉及了民事法律体系的各个方面,而最集中的又体现在《担保法》及《最高人民法院有关适用〈担保法〉若干问题的解释》(以下简称《担保法司法解释》,以及针对实际案例所做的具有指导意义的个案批复中。

  

    第一,《公司法》对公司间关联关系所涉不多.其中第60条第3款规定:"董事,经理不得以公司资产为本公司股东或其他个人债务提供担保."《担保法解释》第4条又对上述条文附加了注解:董事,经理违反《公司法》第60条规定,以公司资产为本公司股东或其他个人债务提供担保的,担保合同无效.除债权人知道或应当知道的外,债务人,担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。《公司法》第214条对违反第69条第3款作了规定:董事,经理违反法律规定,以公司资产为本公司股东或其他个人债务提供担保的,责令取消担保,并依法承担赔偿责任.将违法所得收入归公司所有,情节严重的由公司给予处分.从对《公司法》上述两项规定结合前后对比来看,其立法本意旨在对公司董事,经理和行为做出权利限制,以防董事,经理滥用职权对外担保,并籍以保护公司资产不受侵害.

  

    通观《公司法》,《担保法》及相关司法解释,并没有对公司作为担保人的资格有禁止性规定,仅从前述这两项条款是不能也不可能推导出公司合法担保行为也在受禁之列的,因为对董事,经理的权利限制不能延及到公司行为的权利限制,只要有通过体现公司全体股东意志的股东会决议或董事会的合法授权,前述的担保行为应属允许范围.换言之,《公司法》第60条第3款并非对公司对外担保(包括关联担保)做出实质性限制.对于后者,如果属受禁之列,该条款则无需限定"本公司股东或其他个人债务"这一前置范围,直接用"董事,经理不得以本公司资产为他人债务提供担保"这种简洁无争议的确切语句来表达即可.而现实生活中,公司为个人债务担保也是常见形式,最具代表的如银行按揭业务中房地产公司为购房者提供担保,都属公司为个人债务提供担保的典型实例.

  

    第二,在对因公司董事、经理违反《公司法》第60条第3款而导致担保合同无效后果责任的分担问题上,由于保证合同属债权合同,适用缔约过错责任原则,理应按导致合同无效的过失划分债务人,担保人,债权人所负之责(《担保法》第5)。依《担保法司法解释》第4条规定:"除债权人知道或应当知道的外,债务人,担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任."据此条款可知,《担保法解释》实际上扩展了担保人承担责任的条件,即有过错时要担责任,既使无过错,除债权人知道或者应当知道外,亦应承担连带责任.

  

    第三,《证券法》及其证监会以部门规章形式颁布的一系列《规则》,《办法》,《指引》,《准则》,《通知》等等,共同构成了国内证券监管规范的制度框架。

  

上市公司担保事项与关联交易一样属强制信息披露范畴。涉及担保相关问题有两个专项通知,20006月发布的《关于上市公司为他人担保有关问题的通知》(以下简称《通知1)20038月颁布的《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》(以下简称《通知2).这两个通知都严格限定了上市公司对外担保的范围和实施办法.

  

    其中《通知1》第2条规定:"上市公司不得以公司资产为本公司股东,股东的控股子公司,股东的附属企业或个人债务提供担保."5条规定:"上市公司为他人提供担保必须经董事会或股东大会批准,董事会应当按照公司章程有关董事会投资权限规定,对外行使担保权."

  

    《通知2》在前者基础上对上市公司对外担保又提出了缩限范围的关联互保及可量化的财务指标.其中第2项规定:"上市公司不得为控股股东及本公司持股50%以下的其他关联方,任何非法人单位或个人提供担保;公司对外担保总额不超过最近一会计年度合并会计报表净资产的50%;公司不得直接或间接为资产负债率超过70%的担保对象提供担保;对外担保必须经董事会2/3成员同意,或股东大会批准;对外担保必须提供反担保措施等等."

  

应该说这两个通知以"必须","不得"这类强制,禁止性规范限定了上市公司对外担保的对象及范围,扩展延伸了《公司法》第60条第3款所界定的禁限范围.证监会所发《通知》在效力层级上属于部门行政规章,其对规范,制约上市公司实施有关担保行为有积极作用,但由于受行政规章权力边界所限,仅能依此对违反上述规章的行为施以行政处罚,按最高院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》第4条之规定,不能据此作为判定上市公司作为担保合同民事签约主体所签合同,协议有无效力的依据。

  

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